Ação da SEC contra Genesis e Gemini pode matar ambas as empresas

Comissão de Valores Mobiliários dos Estados Unidos (SEC) entrou com uma ação Quinta-feira alegando que a exchange de criptomoedas Gemini e o credor de criptomoedas Genesis Global Capital venderam títulos não registrados. O CEO da Gemini, Tyler Winklevoss, menosprezou a ação da SEC em um Tópico do Twitter chamando-o de “bilhete de estacionamento fabricado”. Ele não abordou as implicações potencialmente catastróficas para sua empresa caso a SEC prevaleça no tribunal.

As apostas são altas tanto para a Gemini quanto para a Genesis, já que a queixa da SEC busca uma medida cautelar permanente, devolução de ganhos ilícitos mais juros de pré-julgamento e penalidades civis. Se o argumento da SEC é que os ganhos ilícitos incluem os juros ganhos ao longo da vida dos supostos títulos não registrados mais o principal pendente, então talvez esses valores sozinhos possam ser suficientes para afundar ambas as empresas – e isso antes da adição de possíveis ações civis penalidades.

O produto em questão é o anteriormente popular programa Gemini Earn. A estrutura do produto era que a Gemini agia como um agente facilitando os depósitos de criptomoedas dos clientes com a Genesis pela promessa de pagamentos de juros, e a Gemini recebia uma taxa de agente que chegava a 4,29%.

Em novembro de 2022, a Genesis anunciou que não permitiria que os clientes da Gemini Earn retirassem sua criptomoeda, e aproximadamente $ 900 milhões em ativos de investidores de 340.000 investidores foram essencialmente congelados.

Lei de Valores Mobiliários e Howey

Os programas Cryptocurrency Earn são geralmente aceitos pelas agências reguladoras como títulos sob o Teste Howey. A agora falida empresa BlockFi pagou um $ 100 milhões de multa em relação à distribuição de um produto similar, e as outras duas empresas falidas Celsius
CEL
e a Voyager também estavam sob investigação de vários estados por violações de valores mobiliários resultantes de suas ofertas. A SEC detalha como o produto Gemini Earn atende à definição de um valor mobiliário.

Nos Estados Unidos, todos os valores mobiliários devem ser registrados na SEC antes da distribuição ou devem ser emitidos sujeitos a uma isenção de registro. O não cumprimento desses requisitos é um grande problema.

Bancos Isentos de Cadastro

De acordo com a decisão judicial Reves v. Ernst & Young, 494 US 56, 64–69 (1990)os bancos são geralmente excluídos da exigência de registro de valores mobiliários na SEC devido à natureza altamente regulamentada do setor bancário ou, conforme descrito na reclamação por escrito, à disponibilidade de um regime regulatório alternativo que “reduz significativamente o risco do instrumento” para investidores que não sejam as leis de valores mobiliários, “tornando assim desnecessária a aplicação das Leis de Valores Mobiliários”.

Quem operou Gêmeos Ganhe?

Um ponto crucial para entender a natureza da reclamação legal é, então, qual empresa realmente ofereceu o programa? O documento arquivado pela SEC lista as responsabilidades e atividades de ambas as empresas no que diz respeito ao programa, e a SEC alega que a Gemini teve um papel limitado atuando essencialmente como agente do produto.

Se Gemini ou Genesis gerenciam e oferecem o produto tem implicações significativas.

A Genesis está registrada no FinCen como uma empresa de serviços financeiros, e a Gemini Trust Company, LLC é a New York Limited Purpose Trust Company e supervisionada pelo Departamento de Serviços Financeiros de Nova York.

Alguém poderia questionar se o estatuto da Gemini, como uma sociedade fiduciária de propósito limitado, atende ao mesmo padrão de regime regulatório alternativo de uma instituição depositária segurada pelo FDIC de serviço completo, mas como os fatos são especificados pela SEC, tal determinação não é necessária.

A SEC está alegando que a Gemini atuou apenas como agente do programa e que a Genesis operava o Gemini Earn. Isso implica que Reves não é aplicável para Gêmeos. Quanto ao Genesis, o registro do FinCen fica muito aquém do padrão exigido para ser coberto pelo Reves.

Ambas as empresas são responsáveis

A SEC acredita que o produto Gemini Earn era um título não registrado oferecido pela Genesis, e a Gemini atuou como um agente colocando os títulos junto aos investidores. Caso essa alegação seja provada em tribunal, ambas as empresas terão violado as leis de valores mobiliários e ambas as empresas terão uma exposição potencialmente significativa.

Muito mais do que a multa de estacionamento de Tyler Winklevoss, parece que a SEC está convidando ambas as empresas para uma viagem ao triturador de carros.