A criptografia FBAR: implicações além

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O Departamento do Tesouro dos Estados Unidos está novamente afiando sua espada sobre a criptografia. Em janeiro de 2021, a Rede de Execução de Crimes Financeiros do Departamento do Tesouro emitiu o Aviso 2020-2. O Aviso afirma que a FinCEN pretende alterar seus regulamentos relativos ao relatório de contas financeiras estrangeiras para incluir a moeda digital como um tipo de conta reportável.

Em termos simples, isso significa que o FinCEN pode em breve exigir que os usuários de criptografia apresentem relatórios anuais de contas bancárias e financeiras estrangeiras, ou FBARs, para criptografia mantida em bolsas estrangeiras. Os efeitos de tal alteração são expansivos. Com um mero parágrafo de comprimento, o aviso traz várias implicações que afetam os proprietários de criptografia – muito além de um simples relatório FBAR.

Atualmente, as contas de criptomoeda não são contas reportáveis ​​de acordo com os regulamentos FBAR. Caso ocorra uma mudança, os proprietários de criptografia – já sobrecarregados pelo foco intensificado da Receita Federal – seriam então obrigados a relatar anualmente os saldos agregados mais altos de suas contas criptográficas ao FinCEN.

Este requisito é um acréscimo à questão de divulgação de criptografia no Formulário 1040 do IRS, Declaração de Imposto de Renda de Pessoa Física. Junto com a divulgação do saldo agregado mais alto, o proprietário da criptografia também deve divulgar o custodiante da criptografia, sua localização e o número da conta criptografada (ou algum outro identificador). Assumindo que as regras de relatório permaneçam as mesmas, as contas criptográficas seriam relatadas no Formulário 114 do FinCEN e arquivadas eletronicamente até 15 de abril do ano aplicável seguinte (como declarações fiscais).

Requisitos de criptografia FBAR

Mas nem todas as contas criptográficas seriam reportáveis. A exigência de arquivamento do FBAR se aplica apenas a contas estrangeiras cujos saldos excedam $ 10.000 (no total) para o ano fiscal. Portanto, se duas contas tiverem um saldo de conta combinado superior a $ 10.000 a qualquer momento, ambas as contas podem ser relatadas.

Por exemplo, se um detém $ 4.000 de Cardano (ADA) e outro possui $ 7.000 de Bitcoin (BTC) em uma bolsa de valores fora dos Estados Unidos, ambas as participações são reportáveis ​​porque, no total, excedem $ 10.000. Portanto, os proprietários de criptografia devem rastrear cuidadosamente os valores justos de mercado de suas contas criptográficas ao longo do ano em um mercado volátil. O que vale $ 5.000 hoje pode exceder o limite de $ 10.000 em um curto espaço de tempo.

Penalidades e falhas de divulgação

E deixar de divulgar uma conta reportável é uma missão tola. As penalidades do FBAR são draconianas. Para falhas “involuntárias” de arquivar FBARs, a penalidade é de US $ 10.000 por falha. Os tribunais estão atualmente mudando quanto a se esses $ 10.000 são por conta por ano ou apenas por FBAR devido.

O IRS – previsivelmente – adota a primeira opinião. Se a multa de $ 10.000 é por conta por ano, é fácil ver como as penalidades do FBAR podem facilmente exceder os saldos reais das próprias contas. Ou seja, um contribuinte poderia pagar mais em multas do FBAR do que o valor de suas contas. E para o descumprimento “intencional”, as penalidades oscilam sobre a injustiça. Eles prescrevem uma multa civil por omissão voluntária de arquivar um FBAR de até $ 100.000 ou 50% do saldo da conta no momento da violação. Violações intencionais incluem sigilo consciente e imprudente.

Há ainda outra exigência nascida das possíveis mudanças no regulamento do FBAR. Na parte inferior do Anexo B do Formulário 1040, há uma série de perguntas sobre contas de bancos estrangeiros. Presumivelmente, se as contas criptográficas se enquadram nos novos regulamentos do FBAR, então um contribuinte que relata o FBAR também precisaria responder afirmativamente às perguntas do Anexo B. E responder negativamente não é uma boa escolha. Responder “não” de maneira inverídica às perguntas sobre contas bancárias estrangeiras do Anexo B é considerado comportamento “intencional” aos olhos do IRS.

E o mais importante, ao contrário das regras FBAR, não há limite de valor de conta com as perguntas do cronograma B. Divulgações voluntárias de contas bancárias estrangeiras não começam e terminam com o preenchimento de um FBAR anual. Se aplicável, o contribuinte também deve responder às perguntas sobre contas bancárias estrangeiras do Anexo B com veracidade.

Infelizmente, o trabalho não para por aí. Se as contas criptográficas forem consideradas contas reportáveis ​​de acordo com os regulamentos do FBAR, então são naturalmente contas reportáveis ​​de acordo com o Formulário 8938 do IRS. Se os contribuintes dos EUA tiverem interesse financeiro em ativos financeiros estrangeiros especificados e atenderem a certos limites de saldo de conta, eles também devem apresentar um Formulário 8938 com seu Formulário 1040 de declaração de imposto de renda de pessoa física. O Formulário 8938 é um anexo do Formulário 1040. As mesmas contas bancárias estrangeiras reportáveis ​​de acordo com os regulamentos FBAR são atualmente os mesmos tipos de contas reportáveis ​​no Formulário 8938. Na verdade, as divulgações FBAR vazam para o Formulário 8938.

Os limites de relatório são diferentes, no entanto. Para ser reportável, para contribuintes solteiros, os saldos de contas bancárias estrangeiras devem exceder $ 50.000 no último dia do ano fiscal, ou se mais de $ 75.000 em qualquer época durante o ano, para implicar o Formulário 8938. Os limites são mais altos para Casos Arquivados contribuintes. E semelhante ao FBAR, as penalidades são pesadas. Há uma multa de $ 10.000 por falha na divulgação no Formulário 8938 e um adicional de $ 10.000 para cada 30 dias de não arquivamento depois que o IRS notifica o contribuinte de uma falha na divulgação para uma multa máxima potencial de $ 60.000.

Penalidades criminais também podem ser aplicadas. Efetivamente, o FBAR e o Formulário 8938 são duas ervilhas em uma vagem, e um dono da criptografia pode precisar relatar em ambos os Formulários. Para uma boa comparação do FBAR e do Form 8938, veja aqui.

Anistia fiscal para criptografia

Em tudo isso, pode haver um raio de boas novas. Eu já argumentei a favor de um programa criptográfico de anistia de imposto de renda, e este pode ser um caso em que surge a anistia. Atualmente, existem vários procedimentos de divulgação voluntária para falhas no registro de FBARs. Presumivelmente, se as contas criptográficas são os tipos de contas agora reportáveis ​​de acordo com os regulamentos do FBAR, então os mesmos procedimentos de anistia devem ser aplicados às contas criptográficas também. A menos que os novos regulamentos estabeleçam uma exceção, as contas criptográficas podem se enquadrar nos tipos de contas disponíveis para participação nos procedimentos de divulgação voluntária offshore. E, o que é mais importante, os procedimentos capturam “ambas” as penalidades por não divulgação e as penalidades pela não divulgação de receitas. É um programa de anistia que abrange ambos.

Por exemplo, vamos supor que os novos regulamentos do FBAR entrem em vigor em 2021. Um proprietário de criptografia chamado Joe não relata ganhos de capital em sua criptografia nos anos fiscais de 2021, 2022 e 2023. A cada ano, Joe também falha em arquivar FBARs em sua criptografia contas. Então, em 2024, Joe deseja confessar tudo. Presumivelmente, Joe pode então participar dos procedimentos de divulgação voluntária do FBAR e capturar tanto sua falha em arquivar seus FBARs quanto sua falha em relatar seus ganhos de capital criptográficos. Embora Joe deva pagar uma multa diversa de 5% sob os procedimentos de divulgação voluntária, ele pode evitar a multa de $ 10.000 “não intencional” para cada ano e evitar quaisquer penalidades adicionais associadas ao não relato de receita de criptografia, incluindo os 20% relacionados à precisão penalidades e penalidades por fraude civil. Isso pode ser uma porta dos fundos para a criptografia anistia do imposto de renda.

O que começou como um aviso inócuo de um parágrafo, o Aviso 2020-2 carrega amplas implicações. Não é incomum que um requisito de declaração de impostos toque em um ou mais formulários fiscais, como acontece aqui. Os proprietários de criptografia estão bem preparados para compreender a amplitude do código tributário. Um passo em falso em uma área é provavelmente um passo em falso em outra.

Este artigo é para fins de informação geral e não se destina a ser e não deve ser considerado como um conselho jurídico.

Os pontos de vista, pensamentos e opiniões expressos aqui são exclusivamente do autor e não refletem ou representam necessariamente os pontos de vista e opiniões da Cointelegraph.

Jason Morton atua como advogado na Carolina do Norte e na Virgínia e é sócio da Webb & Morton PLLC. Ele também é advogado defensor da Guarda Nacional do Exército. Jason se concentra em defesa fiscal e contencioso tributário (estrangeiro e doméstico), planejamento patrimonial, direito comercial, proteção de ativos e tributação de criptomoeda. Ele estudou blockchain na University of California, Berkeley e estudou direito na University of Dayton e na George Washington University.